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合同實務指南-第三部分

http://www.www.elektroniksigaradunyasi.com    Date: 2011-12-04

第三部分 合同的履行控制

75對于合同中的履行控制,一般有以下要求:

嚴格按照合同的約定來的執行。
有時當事人在訂立合同時,十分嚴謹、慎重。但是,在合同的履行過程中出現了合同約定的情形時,卻將訂立的合同棄之不顧。
如:合同中約定了質量檢驗條款,約定了雙方共同取樣,約定了檢驗方法,約定了質量爭議的檢驗機構。但是在收貨時,卻不依約定時間,共同取樣,依約定檢驗方法進行檢驗。
又如:雙方當事人約定了依樣品買賣,但在合同的履行中卻沒有將樣品進行封存。
及時的通知、告知、催告履行。依照合同的約定或者依據當事人的約定,或者依誠實信用、善意履行合同的原則及時的向對方進行告知或催告。
對方發生違約時及時主張權利。
當對方沒有按照約定履行,或者履行不符合合同約定的應當及時向對方提出權利主張。發出通知,提出要求,或者要求其前來協商。
解除合同。
當對方出現了合同約定的,或法律規定的合同解除情形時,依據自己合同履行利益決定是否解除合同。如果決定解除合同就要作到及時、有效。
保存證據。
在合同履行過程中非常重要的是要對合同訂立和履行過程中,有意識的對出現的證據進行收集和保存。保存證據,以備訴訟。

76合同履行中的的告知

合同履行中的告知,除合同明確規定的告知義務外,如技術交底、訂貨的技術要求、安裝條件等等。一般是依據誠實信用的原則,各方當事人依據交易習慣,為共同實現合同目的而應當履行的義務。
告知的方式可以是多種多樣的,應當依據告知內容的不同性質、不同要求選擇不同的形式。

77合同履行中的催告

合同履行中的催告一般是基于對方在未能依據合同的約定,及時適當的履行合同義務時向對方發出的要求。其主要內容一般是要求對方及時、盡快或限時履行,或要求其按照合同繼續履行。
在對方在履行期限屆滿而沒有履行合同主義務時,你應當及時的對其進行催告,依據合同的有關約定,提出自己的要求。


催告履行通知書

致####公司
我公司與你公司于2005年7月14日訂立###買賣合同。合同約定你公司于應于2005年7月15日向我公司交付。但你公司至今未向我公司依據合同約定進行交付。
我公司特致函你公司在接到本通知三日內向我公司進行交付。如在三日內你公司仍未依合同向我公司進行交付,我公司將依合同約定(或法律規定)解除合同。
特此函告。


                      ###公司
                    年  月   日

78合同履行中的通知

如果,發現對方交付的產品的質量出現瑕疵,則應毫不遲延的向其發出產品質量異議書。可采取發文簽收的方式。但最好是要求對方當事人或使用人、代理人在文本上簽字。
合同中的通知如果對方不愿簽收則可采取郵寄方式,保留郵寄憑證,并且要在快件的詳情單上填明郵寄的內容:###質量異議書。
例示如下:

質量異議通知書

致####公司:
我公司與你公司于2005年7月14日訂立###買賣合同。你公司于2005年7月15日向我公司交付。我公司在使用過程中發現你公司交付的產品,具有以下嚴重質量問題:
1、   
2、  
3、  
我公司特就上述問題向你公司提出異議,請你公司在收到本異議書立即前來我公司協商解決有關產品質量問題。
(如果可以提出明確的要求,就直接向對方提出解決質量問題的方案,如在3日內,對產品予以退換。)

                      ###公司
                    年  月   日

質量異議通知書的核心在于對于產品質量所出現的問題,向對方進行通知并提出異議,具備條件可以直接提出有關質量問題的權利請求。但至少要將產品出現的問題明確列明。

79解除合同的通知

關于解除合同的通知是合同法實務中非常重要的一種通知。前面我們在論及合同的解除時已經提及了合同的解除需要具備法定或者約定解除權,并且要在合同約定的合同解除權行使期限內,向對方發出解除合同的通知。
現在我們就來看一下具體的解除合同的通知方式、通知的主要內容及有關的注意事項。
合同解除通知的方式:無論采取何種方式,這種方式應當滿足以下條件:足以證明1、你向對方發出了通知2、發出通知的時間3、表明發出通知的主要內容。關于對方是否收到,只需依一般之通常情況可以及時到達即可。
通知的主要內容:1、當事人之間訂立合同的事實。2、當事人違約等導致發生合同解除權的事實。3、合同中約定的合同解除權。4、絕對明確的解除合同的意思表示。5、對對方違約現任追究的權利保留。

例示如下:

解除合同通知書

致#####公司:

我公司與你公司于2005年7月14日訂立###買賣合同。你公司于2005年7月15日向我公司交付。我公司于2005年7月15日使用過程中發現你公司交付的產品,具有以下嚴重質量問題。
1、
2、
3、
我公司于當日就上述問題向你公司提出異議,并請你公司立即前來我公司協商解決有關產品質量問題。但至今你公司未派人前來解決質量問題。
依據雙方于2005年7月14日訂立的###買賣合同第4.2之規定,我公司特向你公司通知如下:
由于   (文句應參照合同約定或法律規定的相應的解除權條件)           你公司交付的產品質量存在上述嚴重問題,我公司特依合同約定通知你公司解除合同。
同時,我公司將保留進一步追究你公司違約責任的權利。(或,請你公司于接到通知后三日內派人前來協商有關合同解除的善后事宜)
特此通知。

                      ###公司
                     年  月  日


80合同的補充協議

嚴格而言,合同補充協議是對原合同未盡事宜,或者合同履行過程新發生的情況而另外進行的約定。與合同的變更協議不同,但實務中訂立的以“補充協議”為名的協議,其實質內容卻常是合同的補充并有變更。
對于合同中的補充協議應當注意以下問題:
補充協議的當事人應當與原合同當事人嚴格一致。
補充協議的形式應當與原合同一樣完備。
嚴格防止與原合同發生內容矛盾。

例示如下:

補充協議

甲、乙雙方于2005年7月15日訂立####合同。雙方就該合同未盡事宜(或特定事宜)經共同協商,達成補充協議條款如下:
1、 補充約定內容 。
2、 。
3、 。
4、本補充協議與原合同具有同等效力,是《####合同》組成部分,原合同條款對本補充協議有效。
5、本補充協議自雙方當事人簽字或蓋章時生效。

甲方: 乙方:

      年 月 日

81合同的變更
合同的變更是對原合同內容進行協商另作不同約定,雙方以變更后的合同確定有關內容,原合同有關內容廢止。
《合同法》第七十七條第一款規定:當事人協商一致,可以變更合同。第七十八條規定:當事人對合同變更的內容約定不明的,推定為未變更。
合同變更只有一種形式,那就是協議,口頭或書面均無不可。合同之變更當務求明確。合同的變更與補充形式區別不大。
雙方當事人變更合同的內容簡單的,可以將原合同條款直接引入合同變更協議,或者可以由當事人各方將所有合同文本交齊,進行統一修改:

變更合同協議(一)

甲、乙雙方于2005年7月15日訂立####合同。雙方就該合同有關事宜(或特定事宜)經共同協商,達成合同變更協議條款如下:
原合同4.產品數量4.1甲方向乙方購買的產品數量“33臺”變更為“38臺”。


甲方: 乙方:

          年 月 日

如果雙方當事人變更的合同內容相對復雜,可采用先立后廢的表述方法。例示如下:

變更合同協議(二)

甲、乙雙方于2005年7月15日訂立####合同。雙方就該合同有關事宜(或特定事宜)經共同協商,達成合同變更協議條款如下:

1、新的合同內容              
2、                      
3、                  
4、原合同第4.1;4.2廢止。
5、雙方當事人簽字或蓋章時本變更合同協議生效,雙方依變更后的合同履行。

甲方: 乙方:

          年 月 日

82合同履行中的抗辯:

當事人在合同履行過程多是相互負有義務,我們在前面已經提及了合同的同時履行抗辯權、后履行抗辯權及不安抗辯權。在合同的履行過程中如果出現了這幾種抗辯權發生的情形,就要結合自已的合同利益是否行使抗辯權。
關于三種抗辯權的行使方式。同時履行抗辯權、后履行抗辯權是以拒絕方式作出的,口頭、書面、行為均不不可。法律并未限定特定方式。而不安抗辯權則必須以通知方式作出。

83提前履行和部分履行

合同法第七十一條規定:“債權人可以拒絕債務人提前履行債務,但提前履行不損害債權人利益的除外。債務人提前履行債務給債權人增加的費用,由債務人承擔。”
合同法第七十二條規定:“債權人可以拒絕債務人的部分履行債務,但部分履行不損害債權人利益的除外,債務人部分履行債務給債權人增加的費用,由債務人承擔。”

84價款或合同標的的提存

有時在合同履行的過程中會出現這樣的情況:由于雙方當事人在合同履行過程中對出現分歧,一方拒絕依合同的約定收取標的物。此時,對方的拒絕接受可能會造成你的保管費用的增加,也會造成交易的風險。
如,租賃期滿后,雙方因租金計算發生爭議,對方拒絕受領租賃物的交還。合同約定的租賃費的計費期間是從收貨之日起至租賃物交還之日止。盡管交還的事實如可以證明,租賃人依法不應承擔相應的租費,但是不可否認的存在不利的風險。這時我們就可以考慮將租賃物提存。
提存發生如同履行的法律后果,提存后你就不再背負交還的合同義務。

85合同訴訟的舉證責任:

要解決訴訟準備及證據保存,首先要了解舉證責任。
舉證責任是當事人在訴訟中為取得勝訴結果,依據《民事訴訟法》依法所應承擔的提供證據的責任。如果所承擔舉證責任的一方當事人不能證明其所主張的事實,其就要承擔敗訴后果。
《最高人民法院關于民事訴訟證據若干問題的規定》就合同當事人的舉證責任規定:“在合同糾紛案件中,主張合同關系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任;
主張合同關系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關系變動的事實承擔舉證責任。”“對合同是否履行發生爭議的,由負有履行義務的一方當事人承擔舉證責任。”“對代理權發生爭議的,由主張有代理權的一方當事人承擔舉證責任。”

86民事訴訟證據的種類:

根據《中華人民共和國民事訴訟法》規定“所有可以證明案件事實的都是證據。”民事訴訟證據主要包括以下幾種:
一、書證:如合同書,雙方當事人訂立的補充協議,在合同履行過程出具的收條、驗收單、出貨單、出門證都是書證。
二、物證。對方交付的產品實物,對方造成的實際損害的現場都是物證。書證與物證的特點是客觀性強,受當事人的主觀影響較小。
三、證人證言。在許多情況下當事人采用口頭形式訂立合同,沒有書面的合同可以證明合同的內容時,證人證言就會起到重要作用,但是由于證人證言受證人主觀影響較大,所以其客觀性較差,證明力較弱。如果沒有其它的證據可以相映證,或者證人與你有一定的利害關系,那么單一的證人證言是很難得到法院的認可的。從這里我們也明確的認識到了合同書的明顯優勢。
四、視聽資料。如電話錄音、錄像。
五、鑒定結論。鑒定結論是指對于案件有關的專門事實,由相關的專業人員或專業機構對專門性問題進行判斷的一種證據。

87訴訟證據的保存:

前面我們已經提及了,訴訟的舉證責任及證據的種類。舉證責任決定的是你要保存證據的重點范圍,證據種類決定你保存證據的形式。證據保存的目的在于使有利自已的事實處于可以證明的狀態,不致于事實是有利于已的但是卻無法證明,造成吃啞巴虧的實際后果。
訴訟證據保存的具體要求:
1、對《合同書》及有關協議,以及當事人約定納入合同內容的有關資料。這些書證直接證明了合同的成立與生效以及合同的具體內容。
2、在合同履行過程中你向對方履行了合同的證據。交付貨物的要有收據,交款的要有發票或其它收款賃證。
3、在合同履行過程中向對方發送的告知、通知、提出的異議。但有可能,均應予以完整保留。尤其對于產品質量異議與解除合同的通知務必以書面形式作出或由其簽收、或郵寄、或以電話方式作出,同時進行電話錄音。
證明對方違約事實的證據。
如對方的產品出現了質量問題,可以采取以下方式進行證據的保存:
(1)要求對方當事人到場對此問題進行確認,并采取產品共同檢驗記錄,由雙方當事人簽字。
(2)發出質量異議通知書,要求在通知書上記載質量問題屬實。
(3)對產品質量問題進行拍照。
(4)對產品質量交由雙方約定的質檢機構進行檢驗。并對取樣過程進行公證。
(5)雙方共同交由事先或事后約定的質檢機構進行質檢。
5、證明我方損失的證據。如對方未能按合同的約定交付產品,我方依合同約定或法律規定解除合同后,與別家另行訂立合同。后一合同的售價高于前一合同的差價就是對方未履行合同而約給我方造成的損失。那我們就要提供訂立的后一合同,以及產品售價如發票作為證據。如造成工期延誤,保管費用、運輸費用的支出均應保存相應證據加以證明。如上所述的應當保存的證據均應做到專人專案專管,嚴防證據丟失。所有證據均需嚴格保留原件。

88如何處理合同質量問題

質量問題,無論對于買賣合同還是租賃合同均是核心重要的。因產品質量發生爭議的情況非常常見。
1、如果訂立合同后,對方交付的產品明顯不符合質量要求如何處理?
如果訂立合同后,合同中約定的質量要求是明確的。對方交付產品明顯的不符合質量要求的。如交付的產品的規格、品種等,顯然與合同約定不符,即屬顯然違約。
買方應當當即提出質量異議,并作如下處理;
(1)如不符合合同目的的,可以拒收,省的麻煩。《合同法》一百四十八條規定“因標的物質量不符合質量要求,致使不能實現合同目的,買受人可以拒絕接受標的物或解除合同。”
(2)合同目的因對方違約行為而致合同目的不能實現的,可當即拒收并通知解除合同。法律依據同上。
(3)如對交付產品尚可接受,可與對方協商變更合同,或協商減少價款。盡可能采用書面形式。《合同法》第七十七條:“當事人協商一致可以變更合同。”
(4)要求對方限時退換,或其他方式解決質量問題。同時雙方能就此質量問題的處理意見,形成書面協議。在書面協議中,要表明如對方不能按此協議解決質量問題,我方保留追究違約責任的權利。
我們要防止以下作法:
(1)只是表達不滿,不向對方明確提出質量異議。
(2)提出異議,但沒有明確的要求。
(3)有異議、要求,但沒有對異議的提出及處理結果形成書面的或其他可證明的形式。
在驗收后發現的質量問題的處理方法
1、迅速的毫不遲延的向對方發出質量異議的通知,并提供相應的證明。向對方提供的只需是質量瑕疵存在的證據。同時您要注意保留:對該瑕疵是表面檢查不易發現的這一特征的證明、對已發出通知的證明。盡可能的采取可證明的通知方式,如快遞、電報、電話(可查、可錄)。毫不遲延的催促對方采取補救措施,并盡快解決質量問題,提出明確要求。
2、退換、修理可以完成合同需要的,可以通知對方限時退換、修理。費用由對方承擔。
3、減少價款與上同。
使用過程中發現的質量問題處理與驗收后的處理并無太大區別,但此時多已造成一定損失,應此要注意質量瑕疵證據的保留。并在向對方發出的通知中提出損失賠償要求或保留權利。
要在合同履行過程中將應取得的賠償問題解決,切勿合同全部履行完畢,單一的去追究對方的違約損害賠償責任就有些被動了。

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